《中国民法百年变迁史（三）》
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“立法不易,良法善治更不易.” 2014年10月,以全面推进依法治国为主题的十八届四中全会提出编纂民法典.然而,民法典的编纂不是制定全新的民事法律,也不是对现行有效的民事法律进行简单的汇编,而是对其进行科学整理和必要的修改完善.一直以来,民法典都是一部“自带话题”的法律.民法典编纂迈出的每一步,都是我国法治进程中的一件大事,也是国家治理现代化进程中的一件大事.七编1260个条文,民法典草案字里行间彰显着时代特征和精神,回应着社会热点和呼声,已然成为公民对美好生活向往的新期待.我们盼望着这样一部盛世之典能够早日问世,更好地完善社会主义市场经济的基本规则,成为法治中国的新标杆,开启公民权利保护的新时代.
新世纪首次编纂再次被搁置
20世纪90年代后期,在建设社会主义市场经济体制和完善社会主义法律体系的目标指引下,全国人大常委会于1998年3月重新组建民法典起草小组,再次启动了民法典起草工作.至2002年4月,负责起草的六位民法专家完成了《民法典草案》,包括总则、人格权、物权、知识产权、合同、侵权行为、亲属、继承、涉外民事法律关系的法律适用等九编.此后,全国人大法制工作委员会舍弃其中的“合同编”“亲属编”“继承编”“知识产权编”4编,吸收《合同法》《婚姻法》《收养法》的内容,从而形成新的《民法草案（征求意见稿）》.该草案在总则之外规定了物权、合同、人格权、婚姻、收养、继承、侵权责任、社会民事关系的法律适用8编.2002年12月22日,《民法草案（征求意见稿）》提交九届全国人大常委会第一次审议,并向社会公布征求意见,这也是我国第一部提交审议的民法典草案.然而,在随后的全国人大立法规划中没再提及民法典,2003年又开始转而制定民事单行法,民法典的制定再次被搁置.
“不太成功,达不到法典编纂的基本要求,只是将当时已生效的民法通则、合同法、继承法、婚姻法、收养法以及当时已公布但尚未制定的‘物权法草案’‘侵权法草案’等内容,照搬到民法典草案之中”.中国社科院法学研究所研究员孙宪忠回忆说.
厦门大学法学院教授徐国栋引意大利民法典主要组织者之一瓦萨里的观点来总结第四次编纂的经验：民法典是一个政治任务,法学家的工作就是把政治要求技术化.在当时的中国,私权观念有待提高.
编纂明确“两步走”思路
2014年10月,以全面推进依法治国为主题的十八届四中全会提出编纂民法典,这是在文件中首次明确提出“编纂民法典”.新中国成立以来的第五次民法典编纂随后启动.
第五次民法典的编纂明确“两步走”思路：第一步,编纂民法典总则编即民法总则,在民法典中起统率性、纲领性作用;第二步,编纂民法典各分编,争取到2020年形成统一的民法典.
据了解,除少数人提出中国现在没有能力、没有必要编纂民法典的极端观点之外,绝大多数人都认为党作出编纂民法典的决定是正确的,现在中国应该编纂民法典.但是就我国立法机关如何编制民法典的规划,我国法学界提出了不同的方案.除上述“两步走”的方案之外,法学界还提出了“一步走”方案,即一次性推出整体民法典的方案;“三步走”方案,即上述两步走方案中插入编制人格权法的方案.“一步走”方案认为,民法典的内部体系是高度协调的,分步走无法保障民法典内部的体系协调.这种观点的出发点虽然是好的,但是它把民法典编纂工作简单化了.世界各国编纂民法典绝大多数都是分步进行的,著名的法国民法典在编纂过程中就曾经被分割为三十多个部分,逐一单独制定出来,然后再整合在一起.因为民法典编纂工作量非常大,分步进行更容易集中精力,保证立法质量.
“编纂民法典必须从我国现有民事法律发展的实际出发.”孙宪忠说,应该注意到的是,改革开放后,尤其是市场经济体制建立后我国民事法律发展到今天的现实,就是形成了以民法通则为核心,结合物权法、合同法、侵权责任法、婚姻法、继承法等单行法而形成的民法群体.当然,我国立法机关还制定了很多民法特别法.这个立法群体之中,民法通则制定于计划经济体制时代,其内容有些已过时,故陆续被其他法律替代.但是合同法、物权法、侵权责任法这几部重要法律制定于社会主义市场经济体制时代,其内容虽然也有不足,但是它们的缺陷不像民法通则那样严重.民法通则修正为民法总则,基本的工作是重新制定,而其他的法律都是部分修订.“两步走”的方案,是根据这种实际情况确定的.
至于“三步走”的立法方案,其实也就是人格权在民法典中独立成编的立法方案,曾经由我国法学界部分学者强力推出,而且现在还有人在坚守.孙宪忠认为,不采纳编制独立的人格权法,或者说没有采纳人格权在民法典中独立成编的观点,既符合法理也符合我国民法通则确定的立法传统.现有几个关于人格权独立成编的学者建议稿中,大量设想的法律条文既和侵权责任法高度重复,也涉及很多行政法规则,这是不严谨的.所以,如果认为侵权责任法有所不足,那么修改该法即可,没有必要制定独立的人格权法,并将其纳入到民法典中独立成编.
2016年党决定采取“两步走”的民法典编纂思路.2017年3月8日,副委员长在全国人大会议上《关于中华人民共和国民法总则（草案）的说明》中说：“编纂民法典是对现行民事法律规范进行系统整合,编纂一部适应中国特色社会主义发展要求、符合中国国情和实际,体例科学、结构严谨、规范合理、内容协调的法典.编纂民法典不是制定全新的民事法律,而是对现行的民事法律规范进行科学整理,也不是简单的法律汇编,而是对已经不适应现实情况的规定进行修改完善,对经济社会生活中出现的新情况、新问题作出有针对性的新规定.”
2017年3月15日,经过三次审议的民法典总则篇——民法总则草案提请十二届全国人大五次会议审议,终于迈出了民法典编纂的第一步.民法典编纂邁出这一步,已走了63年.
民法总则最终以2782票赞成高票通过.“赞成率逾98%,充分说明这部法律反映了人民意志,回应了社会关切.”参与民法总则草案专家建议稿起草工作的中国人民大学法学院院长王轶在接受媒体采访时表示.
民法总则通过后,民法典各分编的编纂工作按下了快进键.
分则编草案编纂的重大分歧
本次民法典编纂启动后,时任全国人大常委会委员长张德江多次强调：编纂民法典“要深入推进科学立法、立法,广泛听取和尊重各方面的意见,凝聚最大共识”.
在利益多元化的今天,尽管作为民法典的开篇之作——民法总则已经在凝聚最大共识的基础上颁布实施,但是在民法典分则编的编纂过程中至今存在诸多分歧.这其中以人格权是否应在民法典分则中单独成编争议最大.江平、王利明、梁慧星、孙宪忠、杨立新等民法大家均卷入了此次大论战.
支持人格权在民法典中单独成编的一方主要理据在于：一是从逻辑体系上看,民法总则对人格权的一般原则作出了规定,如果对人格权没有在分则中像物权、合同、侵权责任、婚姻家庭以及继承那样设立分编,在逻辑上是有问题的;二是通过将人格权在民法典中单独设编,可以将人权保护提到前所未有的高度.客观而论,这两点都不是人格权在民法典中单独成编的理由.
反对方的意见是,人格权只在受侵害时才涉及与他人的关系,这种关系属于侵权责任关系,是债权关系的一种.既然民法典已有了债权编和侵权责任编,又何必多此一举另设新编.
人格权单独成编的理据就得聚焦在：它是在债权编和侵权责任编之外,仍需独立存在的一部单行法.
此外,本轮民法典编纂中,知识产权是否独立成编也曾引发争议.
有全国人大常委会委员建议,出于促进创新驱动发展等多方面考虑,知识产权应独立成编.也有观点认为,知识产权的变动性和民法典的稳定性不协调,民法典中不宜设置独立的知识产权法编.
因为牵扯到民法典的编纂体例,全国人大常委会对这一争议及时进行了回应,认为“知识产权在民法典中独立成编的条件还不成熟”.有关负责人表示,我国知识产权立法一直采用民事特别法的立法方式,如专利法、商标法、著作权（版权）法,还涉及反不正当竞争法等法律和集成电路布图设计保护条例、植物新品种保护条例等行政法规.我国知识产权立法既规定民事权利等内容,也规定行政管理等内容,与相关国际条约保持总体一致和衔接.而民法典是调整平等民事主体之间的民事法律关系的法律,难以纳入行政管理方面的内容,也难以抽象出不同类型知识产权的一般性规则.
因此,2018年8月底初次审议的民法典各分编一审稿,是融合了专家学者、方方面面意见之后的版本.而更大范围的“求共识”,则从一审后展开.
在民法典各分编一审稿公开征求意见后,尽管民法典分编草案对担保制度采取了割裂式的立法模式,担保物权不容置疑地被置于物权分编,保证和定金制度被置于合同分编,仍有专家在担保制度是否应当独立成编的问题上“纠缠”.
在该专家看来,从物权中逃离而与其他担保方式合并统一成为独立的担保编,是实现担保制度统一的必由之路,可以避免担保方式的人为割裂.担保编的本质和功能决定了担保编具有相对的独立性,这就使得担保编的独立不会与其他各编发生体系冲突.而且我国担保法已经开创了独立的担保制度体系,独立的担保编设计具有相应的立法基础,担保法的独立成编应是新时代背景下民法典编纂的创新性选择.
据了解,民法典各分编草案初次审议稿共收到的社会公众意见达到了437986条,这也是近年来收到公众意见最多的一部法律.与此同时,法制工作委员会在北京召开多个座谈会,分别听取有关部门和部分专家学者的意见,并到北京、天津、山东、浙江等地进行调研,了解实际情况,听取意见.“征求意见可以说覆盖面非常宽,次数也有若干次.”全国人大宪法和法律委员会副主任委员沈春耀说.
這次提交审议的合体版民法典草案,是听取各方意见之后的“修改版”,“是在深入调查研究,反复征求意见的基础上反复修改形成的”. （综合）
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